Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
Четко сформулировать условия вознаграждения
Законодательством определено, что договор франчайзинга не может быть безвозмездным. Чтобы специалисты Роспатента не отказали в регистрации, в договоре должен быть обозначен не только вид вознаграждения, паушальный взнос и/или ежемесячные платежи, но и способ его формирования. Например, процент от дохода конкретной торговой точки.
5.1 Вознаграждение по Договору устанавливается в виде следующих платежей:
5.1.1 разового (паушального) платежа в размере 500 000 (пятьсот тысяч) руб. НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения.
5.1.2 ежемесячных отчислений в размере 0,35% (Ноль целых тридцать пять сотых) процента от суммы выручки Предприятия от реализации автомобилей с пробегом и 3% (три) процента от суммы выручки Предприятия от оказания услуг по техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств, а также продажи запасных частей и расходных материалов при техническом обслуживании и ремонте автотранспортных средств, НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения;
5.2 Соответствующие суммы подлежат уплате в следующем порядке:
5.2.1 разовый (паушальный) платеж перечисляется Правообладателю в течение 3 (трех) месяцев с момента подписания настоящего Договора. Пользователь соглашается и подтверждает, что Паушальный взнос обоснован и является невозвратным в случае расторжения Договора;
5.2.2 ежемесячные отчисления перечисляются не позднее 30 (тридцатого) числа месяца, следующего за отчетным.
5.3 Размер выручки Пользователя определяется на основании данных Отчета, ежемесячно представляемого Пользователем не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным. Форма Отчета согласована Сторонами в Приложении № 3.
5.4 Все расчеты по Договору производятся в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на указанный Правообладателем расчетный счет.
5.5 Обязательства Пользователя по оплате считаются исполненными с момента поступления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.
Ключевые требования к договору коммерческой концессии
Чтобы заключить соглашение, в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, правообладателю и пользователю необходимо соблюсти ряд условностей.
1. Договор составляется в письменном виде.
В противном случае его заключение будет признано недействительным.
2. В договоре необходимо четко прописать комплекс передаваемых исключительных прав.
Это могут быть секреты производства, а также права на коммерческое обозначение и товарный знак.
3. Срок действия договора.
Заключенное соглашение может быть ограничено указанными в документе датами. Также возможно заключение договора без указания срока.
4. Сумма вознаграждения.
Взнос пользователя правообладателю должен быть четко обозначен в документе. Вознаграждение выплачивается одноразово, периодически или в других формах, предусмотренных соглашением.
5. Права и обязанности сторон.
Этот раздел договора должен предусматривать обязательства пользователя соблюдать требования правообладателя (например, неразглашение секретов производства). Последний, в свою очередь, должен обеспечить франчайзи советами, предоставить необходимые документы, обучить сотрудников и проч.
6. В документе необходимо отобразить прочие условия.
Сюда относятся любые требования, о которых в договоре ходатайствует любая из сторон.
7. Соглашение подлежит государственной регистрации.
Она необходима в случаях, когда объектами договора являются изобретение, полезная модель, товарный знак или промышленный образец.
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.
Зачастую, франчайзи оплачивает франчайзеру за предоставленное коммерческое право:
- Паушальный взнос. Сумма, передающаяся единоразово в момент заключения франчайзинга.
- Роялти. Сумма, передающаяся каждый месяц или каждый год, в соответствии с условиями договора.
Условия договора коммерческой концессии
При составлении договора франчайзинга, важно соблюсти все его условия:
- Предмет сделки (прописываем все права и объекты, передаваемые по этому договору);
- Объём выплат франчайзеру, их условия. Как правило, это паушальный взнос, который является разовой выплатой. Также договор может предусматривать ежемесячный или ежеквартальный платёж;
- Правила распоряжения интеллектуальной собственностью;
- Детализация условия коммерческой тайны (с корректными положениями и санкциями);
- Обязанности франчайзера сохранять уровень качества производимого товара или оказываемой услуги, в соответствии с заявленными стандартами.
Также могут быть предусмотрены дополнительные позиции договора:
- Ограничение по распоряжению предоставленным правом на определенной территории.
- Пункт о допустимости или недопустимости заключения договора субконцессии;
- Обязанность по согласованию расположения торговых точек.
- Недопустимость подписания договора коммерческой концессии с фирмой-конкурентом.
- Установление конкретной цены товара или услуги по требованию франчайзера.
- Недопустимость конкуренции между сторонами договора.
Договор франчайзинга может действовать в рамках определенного времени или быть бессрочным. Каждая сторона при необходимости имеет право на расторжение соглашения. Важно, что заключается договор исключительно между юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Получается, что, заключив договор франчайзинга с физическим лицом, документ не будет действителен.
Регистрация договора коммерческой концессии
По своей юридической природе соглашения коммерческой концессии являются сложными, поэтому п. 1 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ установлена их обязательная письменная форма. Несоблюдение этого требования переведет сделку в разряд недействительных, и несмотря на то что документ подписан, юридической силы он иметь не будет. Обязательные условия, без которых сделка признается незаключенной, установлены законом, существенные условия договора коммерческой концессии определены в статье 1027 Гражданского кодекса РФ. К ним относят следующие:
- Предмет. Определяется как перечень прав, переходящих к пользователю. Ввиду специфики сделки предмет следует определять подробно, например если предоставляются права на товарный знак, необходимо указывать номер регистрационного документа.
- Стоимость. Определяется в виде размера вознаграждения. Может быть разовой выплатой и периодическими отчислениями.
- Объем использования прав. Включает в себя совокупность способов использования.
Обязательная форма соглашения коммерческой концессии не установлена. Какие разделы включает документ:
| Раздел | Какую информацию содержит |
|---|---|
| Предмет | Определяется перечень прав, используемое наименование, товарный знак, сфера деятельности. |
| Порядок и срок использования | Устанавливается период, на который предоставляются права, территория использования, право на заключение субконцессии. |
| Права и обязанности сторон | Право на использование как минимум одного товарного знака содержит в своих условиях договор франчайзинга; это — что отличает его от лицензионного договора. |
| Размер и порядок выплаты вознаграждения | Определяется сумма, подлежащая уплате, варианты выплаты (единовременная, периодическая или смешанная), срок внесения платежей. |
| Ответственность сторон | Размер и вид возмещения, в случае если одной из сторон не исполняется договор коммерческой концессии; что это такое и каким способом происходит урегулирование, участники сделки определяют сами. |
| Изменение и досрочное расторжение | Устанавливается порядок внесения изменений в заключенное соглашение и условия его расторжения. |
| Разрешение споров |
Определяется, в каком виде будут урегулироваться разногласия, устанавливается срок ответа на претензии, порядок направления корреспонденции. Рекомендуем подробнее описывать условия. Например, указать следующие пункты:
|
| Реквизиты сторон | Указываются ОГРН, ИНН, адрес, Ф. И. О., ставится подпись уполномоченного лица с ее расшифровкой. |
Указанный выше перечень не является исчерпывающим. Стороны свободны в определении условий сделки с учетом особенностей ее предмета. В зависимости от того, какие обязательства из договоров коммерческой концессии образуются для сторон, текст документа может содержать приложения. В них подробнее раскрывается специфика передаваемого права (логотипы, изображения, планы, таблицы, схемы).
Регистрация в налоговых органах
В ГК РФ дается лишь определение договора коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить на срок или без указания срока пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю: право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, право на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя (исключая те случаи, когда правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве). Это положение Кодекса вопросов не вызывает, стороны обязаны зарегистрировать заключенный договор в налоговых органах. Соответствующий Порядок урегулирован Приказом МФ от 12 августа 2005 г. N 105н (далее — Порядок МФ). Процедура регистрации не требует затрат, за исключением оплаты госпошлины (пп. 5 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Франчайзинг — всегда ли он подлежит государственной регистрации?
Статьей 1028 ГК РФ для договора франчайзинга установлена простая письменная форма, несоблюдение которой влечет его ничтожность. До октября 2014 года этот договор подлежал еще и госрегистрации, теперь же регистрировать нужно не сам договор, а предоставление на его основании прав на результаты интеллектуальной деятельности (РИД). Без регистрации договора коммерческой концессии передача права не считается состоявшейся.
Хотя отсутствие регистрации и не означает ничтожности договора, его стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на него только после этой процедуры. Последствия ведения деятельности с использованием чужих прав на РИД при незарегистрированном договоре могут быть следующими:
- Правообладатель обратится в суд с иском о возмещении ущерба от незаконного использования РИД.
- Суммы, выплаченные по незарегистрированному договору, нельзя будет учесть в составе расходов для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ (письмо Минфина от 07.11.2006 № 03?03?04/1/727).
По умолчанию обязанность регистрации концессии возложена на правообладателя (абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ), хотя в договоре можно возложить ее и на пользователя. Обязанность по регистрации означает прежде всего несение бремени расходов на пошлину.
Что касается подачи документов, то в регистрации не должны отказать, даже если это сделает:
- пользователь, хотя договор не закрепляет за ним такой обязанности;
- правообладатель в случае, когда по условиям договора данная обязанность лежит на пользователе (п. 3.4.10 приказа Роспатента от 29.12.2009 № 186).
| Услуга | Цена |
|---|---|
| Составление договора коммерческой концессии, франчайзинг |
15 000 руб. |
| Регистрация договора коммерческой концессии, франчайзинг |
15 000 руб. |
Франшиза это лицензия, которая позволяет покупателю (франчайзи) пользоваться торговой маркой, брендом и коммерческими разработками создателя бизнес-модели (франчайзера) на условии ведения бизнеса с использованием наработанных схем.
В лицензию входят не только логотип и ноу-хау, но также схема построения бизнес-процессов, рекомендации по открытию, набору персонала, рецептуры, маркетинговые разработки, а также оказание консультаций и технической поддержки.
Чаще всего покупают франшизы в области продажи товаров, услуг и производства.
Товарная франшиза разрешает франчайзи продавать свои товары под торговой маркой франчайзера. Это позволяет не тратиться на рекламу и создание собственного бренда, используя уже хорошо зарекомендовавшую себя торговую марку. Франчайзер может помочь в поиске помещения, обучении персонала и др.
В сфере услуг франшизы могут охватывать большой объем сектора: от оказания консультативной помощи до открытия точек питания, торговых центров, фитнес-клубов и др.
Производственные франшизы включают в себя технологии, рецептуры, устройства и рекомендации по выбору сырья и поставщиков. Создание производственной базы и все расходы на производство продукта находятся под контролем франчайзи.
Кто регистрирует договор концессии?
Если в договоре франшизы речь идет об объектах, охраняемых авторским правом и патентным законодательством, регистрация договора должна происходить в Роспатенте.
В случае, если в договоре концессии не фигурируют объекты, охраняемые патентным правом, то регистрацию договора можно провести в государственных органах, которые регистрировали юридические лица-участников договора.
Патентные поверенные и юристы Патентно-Правового Бюро «Патентиум» имеют большой опыт подготовки и регистрации договоров коммерческой концессии.
Обратитесь за консультацией к нашим специалистам, удобным для вас способом и мы гарантируем Вам максимальный результат реализации проекта по передаче Вашей интеллектуальной деятельности.
Законодательная основа
Франчайзинговое соглашение в правовом поле рассматривается как гражданско-правовой договор. Для заключения подобных соглашений предусмотрен установленный законом порядок. В России пока не существует законодательной базы, регулирующей отношения сторон франчайзинга. Для заключения соглашений применяются законы, устанавливающие процедуру и порядок деятельности коммерческой концессии. Взаимоотношения сторон регулируются ГК РФ.
Согласно закону, договор может считаться заключенным, если обе стороны пришли к соглашению по всем существенным условиям, которые в нем прописаны. Какие же условия следует считать существенными? Все, что касается предмета договора:
- Перечень прав и обязанностей франчайзи и франчайзера.
- Условия, являющиеся обязательными согласно законодательству или другим правовым актам.
- Размеры и порядок выплат.
- Условия и пункты, по которым, согласно требованию одной стороны, необходимо достигнуть соглашения.
Как правило, франчайзеры разрабатывают собственный образец договора коммерческой концессии. Он регистрируется в территориальном отделении ФНМ России, в котором раньше эта компания регистрировалась как юридическое лицо. Все, что касается норм оформления и регистрации этих договоров, можно изучить в ст. 1028, ст. 1037 и ст. 1036 Гражданского Кодекса РФ.
Если по условиям соглашения передаются права на эксплуатацию промышленных объектов, являющихся охраняемыми, франчайзер обязан зарегистрировать его в Роспатенте. Что является охраняемым объектом?
- Патенты на изобретения.
- Промышленные стандарты.
- Образцы, которые определяют внешний вид товара.
- Коммерческие названия, являющиеся интеллектуальной собственностью.
- Товарный знак.
- Знак обслуживания.
- Фирменное название.
- Новые модели.
- Особая маркировка товаров.
- Ноу-хау.
- Секреты финансовые, производственные и маркетинговые.
Четко сформулировать условия вознаграждения
Законодательством определено, что договор франчайзинга не может быть безвозмездным. Чтобы специалисты Роспатента не отказали в регистрации, в договоре должен быть обозначен не только вид вознаграждения, паушальный взнос и/или ежемесячные платежи, но и способ его формирования. Например, процент от дохода конкретной торговой точки.
5.1 Вознаграждение по Договору устанавливается в виде следующих платежей:
5.1.1 разового (паушального) платежа в размере 500 000 (пятьсот тысяч) руб. НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения.
5.1.2 ежемесячных отчислений в размере 0,35% (Ноль целых тридцать пять сотых) процента от суммы выручки Предприятия от реализации автомобилей с пробегом и 3% (три) процента от суммы выручки Предприятия от оказания услуг по техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств, а также продажи запасных частей и расходных материалов при техническом обслуживании и ремонте автотранспортных средств, НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения;
5.2 Соответствующие суммы подлежат уплате в следующем порядке:
5.2.1 разовый (паушальный) платеж перечисляется Правообладателю в течение 3 (трех) месяцев с момента подписания настоящего Договора. Пользователь соглашается и подтверждает, что Паушальный взнос обоснован и является невозвратным в случае расторжения Договора;
5.2.2 ежемесячные отчисления перечисляются не позднее 30 (тридцатого) числа месяца, следующего за отчетным.
5.3 Размер выручки Пользователя определяется на основании данных Отчета, ежемесячно представляемого Пользователем не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным. Форма Отчета согласована Сторонами в Приложении № 3.
5.4 Все расчеты по Договору производятся в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на указанный Правообладателем расчетный счет.
5.5 Обязательства Пользователя по оплате считаются исполненными с момента поступления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.
5.6 Правообладатель вправе увеличить ежемесячный платеж путем направления письменного уведомления за 3 (три) месяца до даты начала срока применения увеличенного платежа. В случае согласия с размером увеличения ежемесячного платежа, стороны подписывают соответствующее дополнительное соглашение. В случае если Пользователь не согласен с размером увеличения ежемесячного платежа, Стороны расторгают Договор до даты начала срока применения увеличенного платежа
Договор коммерческой концессии (субконцессии)
Право на товарный знак, патент, право на коммерческое обозначение, право на исключительные права можно передать заинтересованному лицу, по договору коммерческой концессии.
Договор коммерческой концессии — это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется передать другой стороне (пользователю), за соответствующую плату (вознаграждение) и на определенный срок или без указания срока, право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты на товарный знак, знак обслуживания, на промышленный образец, изобретение, полезную модель и т.д.
В соответствии с п. 2 ст. 1031 и ст. 1032 Гражданского Кодекса РФ, в договоре должно содержаться условие о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им, на основе договора, товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров работ и услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, и о том, что правообладатель будет контролировать выполнение этого условия.
В договоре коммерческой концессии указывается:
- минимальный и(или) максимальный объем использования;
- территория использования исключительных прав;
- срок действия договора;
- вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или
- периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором;
- предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав с сохранением за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (неисключительная концессия);
- предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав без сохранения за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (исключительная концессия). Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, концессия предполагается (неисключительной);
- в договоре можно предусмотреть право пользователя разрешать использование комплекса исключительных прав или их части (субконцессия), переданных по договору коммерческой концессии, другим лицам либо «запретить такое использование».
Договор коммерческой концессии (субконцессии) заключается в письменном виде и подлежит обязательной государственной регистрации.
Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность договора коммерческой концессии (субконцессии).
Международное патентное бюро «GlobalPatent» к Вашим услугам:
- Составление/анализ договора коммерческой концессии.
- Оформление всех необходимых документов для регистрации;
- Регистрация договора в Патентном Ведомстве.
- Внесение изменений в зарегистрированный договор коммерческой концессии
Помощь в оформлении франшизы
Если вам нужно зарегистрировать франшизу в Роспатенте, то верным решением будет обратиться к адвокату Екатерине Михайловне Мурзаковой. Имеющая наработанную годами практику в этом вопросе, она сможет разъяснить, как происходит эта процедура, собрать необходимый пакет документов, подготовить договор и провести его быструю регистрацию.
Услуги адвоката соответствуют самым высшим требованиям, обратившись к нам за помощью, клиент получит не только качественную юридическую поддержку по оформлению соглашения между бизнес-партнерами, но и консультации или практическую помощь в других областях права, так или иначе связанных с коммерческой деятельностью компании.
Запись на консультацию осуществляется по телефону 8 (495) 505-24-50.
Зачем нужно регистрировать лицензионный договор
Лицензионный договор представляет собой документ, где закреплены права какого-либо лица на товарный знак, которые передаются ему их владельцем. Кроме того, этот договор может описывать порядок передачи лицом, владеющим патентом, другим лицам прав на изобретения, промышленные образцы и полезные модели.
До момента официальной регистрации любой товарный знак может использоваться любым человеком, но после регистрации применять его может исключительно правообладатель или другие лица с его разрешения (после составления и регистрации договора концессии).Используются зарегистрированные объекты интеллектуальной собственности такие как: товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, полезные модели, программы ЭВМ, топологии интегральных микросхем, базы данных. Если Вы решили продать, товарный знак или изобретение, то вам необходимо зарегистрировать договор об отчуждении исключительных прав (договор уступки исключительных прав).
Регистрации подлежат договоры залога объекта интеллектуальной собственности, коммерческой концессии (договор франчайзинга), лицензионный договор. Процедура регистрации состоит в подаче договора на регистрацию, который проходит государственную экспертизу, по результатам такой экспертизы принимается решение о регистрации договора или об отказе в его регистрации.
Что нужно знать о договоре франшизы?
По договору франшизы можно одновременно получить права на один или несколько товарных знаков, патенты на устройства и технологии, патенты на объекты дизайна, а также авторские права на методики, изображения, компьютерные программы.
Обязательным объектом, который должен передаваться в договоре коммерческой концессии, является зарегистрированный товарный знак. Договор может заключаться на ту территорию, на которой действует данный товарный знак. Иные объекты, права на которые передаются в договоре, могут быть зарегистрированы в качестве авторских прав или патентов.
Если товарный знак, передаваемый по договору, не зарегистрирован, то представленный документ является лицензионным договором на передачу авторских прав на изображения и иные объекты. Такой договор не может быть зарегистрирован в ФИПС и внесен в государственный реестр.
Передавать права по договору франчайзинга может только правообладатель всех включенных в него объектов.